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，勞動合同中沒有約定基本工資和加班費。在訴訟中的，根據(jù)雙方當(dāng)事人提供的證據(jù)能夠判斷勞動者的工作時間和工資報酬。在此情形下，應(yīng)當(dāng)如何計算加班費？一種算法是，將實際發(fā)放的工資報酬作為制度工作時間和加班時間的所有工資，計算出每小時的工資標(biāo)準(zhǔn)，以此作為計算加班費的基數(shù)。應(yīng)當(dāng)看到，此種計算方式是以工資單所反映的工資為勞動者的全部工資報酬為前提的，亦即法官已對實際發(fā)放的工資是包括制度工作時間和加班時間的事實產(chǎn)生了確信。但是，如果勞動者有證據(jù)證明實際發(fā)放的工資并不包括加班費，則不應(yīng)當(dāng)按照該方式計算加班費。另外，如果以此方式計算出的每小時工資低于最低工資標(biāo)準(zhǔn)的，則應(yīng)當(dāng)按照最低工資標(biāo)準(zhǔn)或者在該企業(yè)從事相同或者類似工作的其他勞動者的工資標(biāo)準(zhǔn)計算加班費。

第五種情形是，用人單位在勞動合同中約定了基本工資，也約定了加班費的計算基數(shù)以基本工資為標(biāo)準(zhǔn)，但是加班費之外還支付了生活補貼、津貼、獎金。那么，在加班費計算基數(shù)補貼、津貼、獎金是否應(yīng)納入到加班費計算基數(shù)中來。我們認(rèn)為，要根據(jù)補貼、津貼或者獎金的性質(zhì)分別判斷。一般情況下，補貼、津貼是對勞動者制度工作時間內(nèi)的勞動的其他補償，并不隨用人單位的效益或者其他因素的變化而改變，因此應(yīng)當(dāng)計入加班費的計算基數(shù)之內(nèi)。而獎金的形式有很多，如果獎金是根據(jù)勞動者的工作業(yè)績發(fā)放的，則應(yīng)當(dāng)根據(jù)勞動者主張加班費的期間的工作業(yè)績來判斷是否計入工資的范圍從而作為加班費的計算基準(zhǔn)。

第六種情形是，勞動合同只約定了基本工資，沒有約定加班費計算基數(shù)。那么，基本工資之外的補貼、津貼、獎金應(yīng)否計入加班費計算基數(shù)？我們認(rèn)為，為了防止用人單位以此形式減少其加班費的支付，侵害勞動者的權(quán)益，在勞動合同無明確約定的情況下，這些形式的工資報酬都應(yīng)當(dāng)計入加班費計算基數(shù)，而獎金的數(shù)額可以根據(jù)勞動者一定時期內(nèi)獲得的獎金的平均數(shù)額計算。